תשומת לב זה מביא לכך שלעיתים סעיפי הבוררות בהסכם מנוסחים בצורה מעורפלת וחסרת משמעות. כתוצאה מכך, כאשר נשקלת הגשת תביעה או פנייה להליכי בוררות ואכיפתם, עשוי להתעורר צורך בהליכי ליטיגציה יקרים ומיותרים על נושאים כמו סמכות שיפוט או נושאים פרוצדורליים אחרים.
מבחינה פרקטית אין סעיף בוררות מושלם, שעונה על כל הצרכים של כל העסקאות. סעיפי בוררות ויישוב סכסוכים חייבים להיתפר לפי מידה – בהתאם לנסיבות המיוחדות של כל מקרה ומקרה, לרבות אופי הצדדים ותנאי העסקה הספציפית. סעיף בוררות טוב אינו צריך להיות ארוך או מסובך. בית המשפט האנגלי, למשל, קיבל סעיף בוררות שנוסחו: החוק האנגלי, בוררות לכשתהיה – בלונדון, על פי כללי ה-ICC (לשכת המסחר הבינלאומית). כמו בנוגע לכל יתר סעיפי החוזה, מילת המפתח היא בהירות.
ישנם חוזים המפנים לבוררות במוסדות שגויים או לא מתאימים, לדוגמה, לשכת המסחר של לונדון, למרות שלשכה זו אינה מוסד בוררות ואין לה חוקי בוררות סדורים. על אף שבמדינות רבות (לרבות ישראל ואנגליה) יש לשכות מסחר הקשורות ל-ICC, הגופים המקומיים הללו אינם מוסדות בוררות. רק לשכת המסחר בפריז היא מוסד בוררות בעל חוקים משלו. אין לשכת מסחר בינלאומית בלונדון, על אף שניתן לערוך בוררות של ה-ICC שתנוהל מפריז ושמקום מושבה יהיה לונדון (כלומר, במקום שבו מתקיימת הבוררות מבחינה פיזית).
בעוד שקיימים לא מעט מקרים שבהם התייחסו בתי המשפט באופן ביקורתי לסעיפים שהפנו מחלוקות לבוררות במוסדות שלא זוהו נכונה או שאינם קיימים, יש הרבה מקרים אחרים שבהם נפסק כי ניסוח לקוי כזה אינו שולל בדרך כלל הפניה לבוררות כדרך שנבחרה על ידי הצדדים ליישוב סכסוכים ביניהם.
הגישה הרווחת כיום בבתי המשפט באנגליה היא לעודד בוררות, ואם ברור שהצדדים התכוונו ליישב את המחלוקות ביניהם באמצעות בוררות ולא באמצעות בתי המשפט במדינה, בתי המשפט יבטלו בדרך כלל את הליכי בית המשפט לטובת בוררות. השופט ימנה את המוסד הבורר הדומה ביותר ללשון החוזה. בדומה לכך, בכל שנה יש מספר מקרים שמובאים בפני בוררי ה-ICC, שבהם מפנים הצדדים את המחלוקת למוסד שגוי/לא קיים ולמרות זאת מחליטים הבוררים שהם בעלי סמכות השיפוט לדון במקרה.
ישנם, כמובן, גם נושאים אחרים שאותם יש לקחת בחשבון בעת ניסוח סעיף הבוררות, למשל מספר הבוררים, מקום מושב הבוררות או שפת הבוררות. זהות המוסד היא רק תחום אחד שבו ניסוח לקוי עלול לגרום לאי-ודאות ולהוצאות מיותרות שניתן למנוע בקלות. כיום, קל אף יותר להימנע מטעויות כאלה כיוון שכל מוסדות הבוררות מפרסמים את סעיפי הבוררות הסטנדרטיים שלהם באתרי האינטרנט שלהם – ה-ICC וה-LCIA (בית הדין הבינלאומי לבוררות בלונדון).
ברור שיש צורך להתאים סעיפים סטנדרטיים אלה לנסיבות הספציפיות של כל מקרה ומקרה, אולם הם משמשים נקודת מוצא חשובה לכל מי שמבקש לכלול סעיף בוררות של ה-ICC או של ה-LCIA.
* כל הנכתב בכתבה זו אינו יכול לשמש כעצה מקצועית וחוקית. כל מקרה שונה לגופו ויהיה מוערך בהתאם.
** * הכותב הינו פרקליט בריטי במשרד עוהד, אסרסון ושות’ (ALO), מתמחה בבוררויות בינלאומיות וחבר במועצה האירופית של ה-LCIA.
